《刑法》第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：

　　(一)多次聚众斗殴的;

　　(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;

　　(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;

　　(四)持械聚众斗殴的。

　　【故意伤害罪;故意杀人罪】聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条(故意伤害罪)、第二百三十二条(故意杀人罪)的规定定罪处罚。

　　陈兴良《注释刑法全书》2022版第1635页：考虑到聚众斗殴的特殊性，有时在斗殴过程中无法查明造成被害人重伤、死亡的原因以及何人所为，在这种情况下，不宜将所有参与斗殴的人都认定为故意杀人罪、故意伤害罪，应当具体分析聚众斗殴的社会影响以及造成伤害后果等，通常情况下，对首要分子应当以故意杀人罪、故意伤害罪定罪处罚。

　　张明楷《刑法学》第六版第1394页：本罪为必要的共犯。

　　(1)成立聚众斗殴罪虽然需要多人参与，但不要求斗殴的各方都必须3人以上。“众”包括没有达到责任年龄、不具有责任能力的人。

　　(2)一人与对方多人相约斗殴的，也可能构成聚众斗殴罪。

　　(5)聚众斗殴可以分解为“聚众斗”与“聚众殴”。前者是指各方相互攻击对方的身体;后者是指多众一方单纯攻击对方身体(单纯被攻击的人不成立聚众斗殴罪，但首要分子除外)。

　　(7)应当联系本罪的法益认定犯罪，对于没有扰乱公共秩序的聚众斗殴行为，不宜认定为犯罪。

　　第1396页：根据刑法的规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，以故意伤害罪、故意杀人罪处罚。(1)本规定属于法律拟制。所以，行为人在斗殴过程中并没有杀人的故意，但客观上致人重伤、死亡的，应认定为故意伤害罪、故意杀人罪(根据责任主义原理，以行为人对重伤、死亡具有遇见可能性为前提)。

　　(2)鉴于聚众斗殴的特殊性，根据责任主义原则，只应对首要分子和直接造成重伤、死亡的斗殴者认定为故意伤害罪、故意杀人罪，对其他参与者不应认定为故意伤害罪与故意杀人罪;在不能查明重伤、死亡原因的情况下，也不能将所有的斗殴者均认定为故意伤害罪与故意杀人罪，只能对首要分子以故意伤害罪、故意杀人罪论处。如果不做上述限制，显然有悖于刑法的谦抑性。

　　(3)刑法第292条仅处罚首要分子与积极参加者，如果一般参加者或者旁观者的行为导致他人重伤、死亡的，不能适用该拟制规定，而应根据其行为所符合的犯罪构成认定犯罪。

　　聚众斗殴致人轻伤或者造成他人财产损失。同时触犯故意伤害罪与故意毁坏财物罪的，属于想象竞合，从一重罪处罚。

　　（2024年）聚众斗殴中纠集者的犯罪转化认定：在聚众斗殴中，首要分子虽不知晓积极参加者持械致人重伤，但其主观上具有概括的伤害故意，依法应当对重伤结果承担罪责，构成故意伤害罪。

　　【第507号】王立刚等故意伤害案：如果行为人并没有争霸、报复等动机，则不宜认定为聚众斗殴罪。

　　从主观上看，以胡某6为首的一方持械主动进行挑衅，被告方的被动性较为明显，最初并没有非法侵犯胡某6一方的意图。王某2作为老板不仅没有对在场的人提出参与斗殴的积极要求，反而前后两次对王某1等人进行劝阻，并表示如果胡某6不来挑衅，不能主动去惹事，还是做生意要紧。在胡某6一方过来挑衅时，王某2仍进行说和。可见，被告方缺少报复、争霸等流氓动机和目的，如认定为聚众斗殴罪，则是片面重视了被告人的客观表现，忽略了被告人的主观心态，不符合主客观相统一的定罪原则。

　　【第350号】如何把握聚众斗殴罪的犯罪构成及转化要件：本案中又难以分清致被害人张某1重伤的直接责任人,所以韩某3、张某4、刘某5、周某7、胡某8参与砍打张某1的行为均应按刑法第二百九十二条第二款的规定转化为故意伤害罪。而被告人夏某9、朱某10、王某11没有对张某1实施拖拽、砍、打的客观行为,故三人仍只应定聚众斗殴罪。

　　【第882号】聚众斗殴并驾车撞击对方的行为是否认定为持械聚众斗殴：已经发动的车辆具有速度快，冲力大，破坏性强的特点，如果在聚众斗殴中以操控方式作为斗殴行凶的工具，其作用等同于传统的棍棒类器械。因此，本案中的奇瑞QQ 轿车可以视为器械，结合李某1使用的目的、后果和性质，其行为属于持械聚众斗殴。

　　（2008年）最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）

　　第三十六条　[聚众斗殴案(刑法第二百九十二条第一款)]组织、策划、指挥或者积极参加聚众斗殴的，应予立案追诉。

　　（2009年）最高人民法院新增十个罪名的量刑指导意见（试行）

　　八、聚众斗殴犯罪

　　1.构成聚众斗殴犯罪的，可根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：

　　(1)犯罪情节一般的，可在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。

　　(2)聚众斗殴3次的;聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;或者持械聚众斗殴的，可在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

　　2.在确定量刑起点的基础上，可根据聚众斗殴人数、次数、伤害后果等犯罪事实和情节增加刑罚量确定基准刑。有下列情形之一的，可增加相应的刑罚量：

　　(1)每增加一人轻微伤，增加二个月至三个月刑期;

　　(2)每增加一人轻伤，增加三个月至六个月刑期;

　　(3)每增加聚众斗殴一次，增加六个月至九个月刑期。

　　3.有下列情节之一的，可增加基准刑的10%～30%：

　　(1)带有黑社会性质或地方恶势力性质的;

　　(2)组织未成年人聚众斗殴的。

　　（2021年）最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见试行

　　(十七)聚众斗殴罪

　　1.构成聚众斗殴罪的，根据下列情形在相应的幅度内确定量刑起点：

　　(1)犯罪情节一般的，可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

　　(2)有下列情形之一的，在三年至五年有期徒刑幅度内确定量刑起点：聚众斗殴三次的;聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;持械聚众斗殴的。

　　2.在量刑起点的基础上，可以根据聚众斗殴人数、次数、手段严重程度等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

　　3.构成聚众斗殴罪的，综合考虑聚众斗殴的手段、危害后果等犯罪事实、量刑情节，以及被告人主观恶性、人身危险性、认罪悔罪表现等因素，决定缓刑的适用。

　　（2004年）最高人民法院研究室关于对参加聚众斗殴受重伤或者死亡的人及其家属提出的民事赔偿请求能否予以支持问题的答复

　　根据《刑法》第二百九十二条第一款的规定，聚众斗殴的参加者，无论是否首要分子，均明知自己的行为有可能产生伤害他人以及自己被他人的行为伤害的后果，其仍然参加聚众斗殴的，应当自行承担相应的刑事和民事责任。根据《刑法》第二百九十二条第二款的规定，对于参加聚众斗殴，造成他人重伤或者死亡的，行为性质发生变化，应认定为故意伤害罪或者故意杀人罪。聚众斗殴中受重伤或者死亡的人，既是故意伤害罪或者故意杀人罪的受害人，又是聚众斗殴犯罪的行为人。对于参加聚众斗殴受重伤或者死亡的人或其家属提出的民事赔偿请求，依法应予支持，并适用混合过错责任原则。

　　（2009年）江苏省高级人民法院关于办理聚众斗殴案件适用法律若干问题的意见

　　一、聚众斗殴罪的认定

　　(一)聚众斗殴罪是指拉帮结伙，人数一般达三人以上，有聚众斗殴故意的互相殴斗的行为。要严格掌握聚众斗殴行为的定罪标准，防止把一些情节显著轻微危害不大的行为以犯罪论处。

　　(二)聚众斗殴通常表现为报复他人、争霸一方或其他不正当动机而成帮结伙地斗殴，往往造成严重后果。要与客观方面表现为肆意挑衅、无事生非的寻衅滋事罪区别开来。对于因民事纠纷引发的互相斗殴甚至结伙械斗，规模不大，危害不严重的，不宜以聚众斗殴罪处理，构成其他罪的以其他罪处理。

　　(三)“聚众”是指为实施斗殴而聚集三人以上的行为。聚众方式既包括有预谋的纠集行为，也包括临时的纠集行为。“三人以上”既包括首要分子、积极参加者，也包括其他一般参加者。

　　(四)双方均有互殴的故意，斗殴时一方达三人以上，一方不到三人的，对达三人以上的一方可以认定为聚众斗殴，对不到三人的一方，如果有聚众行为的，也可以聚众斗殴罪论处，如果没有聚众行为的，不以聚众斗殴罪论处，构成其他罪的，以其他罪论处。

　　(五)一方有互殴的故意，并纠集三人以上，实施了针对对方多人或其中不特定一人的殴斗行为，而对方没有互殴故意的，对有互殴故意的一方也可以认定为聚众斗殴。但要注意区分聚众斗殴与共同伤害和共同杀人的界限，对于一方有明显的伤害或杀人故意的，直接以故意伤害或故意杀人处理。

　　(六)一方有互殴的故意，纠集三人以上对另一方进行殴斗，另一方开始没有互殴的故意，但在事态发展过程中产生斗殴故意并纠集多人以上进行互殴的，对双方均可以认定为聚众斗殴。但要注意区分聚众斗殴与正当防卫的界限。

　　二、首要分子和积极参加者的认定

　　(一)聚众斗殴案件审理中要注意查明首要分子。聚众斗殴的首要分子是指聚众斗殴的组织者、策划者、指挥者。对于被纠集者又纠集他人的二次纠集行为人是否认定为首要分子，视情节而定。

　　(二)聚众斗殴的积极参加者是指首要分子以外在聚众斗殴中发挥主要作用或者在斗殴中直接致伤、致死他人者。

　　(三)在幕后起组织、策划、指挥作用的，不论其是否直接参加斗殴，一般应认定为首要分子;在聚众及准备斗殴中行为积极并起重要作用的，不论其是否直接参加斗殴，一般应认定为积极参加者。

　　三、聚众斗殴罪的加重情节

　　(一)关于“多次聚众斗殴的”认定

　　1、多次聚众斗殴是指实施聚众斗殴三次以上。

　　2、如果行为人在一次斗殴中短暂中断后，针对同一对象又继续斗殴的，应认定为一次。

　　(二)关于“聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的”认定“人数多，规模大，社会影响恶劣”是指双方参加斗殴的人数达十人以上，并且斗殴场所涉及多处，或者斗殴持续时间较长，或者斗殴手段凶残，或者在当地造成恶劣影响等严重危害社会治安的情形。

　　(三)关于“在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的”认定 “在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的”是指在公共场所或者交通要道聚众斗殴，导致社会正常生活、工作、学习、教育、科研等秩序遭到破坏，公共秩序严重混乱等情形。

　　(四)关于“持械聚众斗殴的”认定

　　1、“械”是指各种枪支、治安管制器具、棍棒等足以致人伤亡的工具。对于持砖块、酒瓶类一般工具进行斗殴的，要结合所持一般工具在斗殴中的使用情况及造成的后果等情节，认定是否为“械”。

　　2、“持械”是指参加聚众斗殴的人员直接使用器械斗殴，或者在斗殴中携带并且显示但实际未使用的情形。

　　3、持械既包括事先准备器械并在斗殴中使用，也包括在实施斗殴过程中临时就地取材获得器械并使用。对于夺取对方所持器械并使用的，以持械聚众斗殴论处。

　　4、参与预谋持械聚众斗殴，或者明知本方人员为斗殴而携带器械，即使本人未携带和使用器械，构成共同犯罪的，也均以持械聚众斗殴论处。对于预谋持械聚众斗殴但没有将器械带到斗殴现场或对本方人员为斗殴而携带器械进行积极阻止的，可不以持械聚众斗殴论处。

　　5、聚众斗殴中，一方持械而另一方未持械的，对持械一方以持械聚众斗殴论处，对未持械一方不认定为持械聚众斗殴。

　　四、聚众斗殴致人重伤、死亡的转化定罪

　　(一)聚众斗殴致人重伤、死亡的，在适用《刑法》第二百三十四条和第二百三十二条时，要结合案件具体情况，遵循主客观相一致的原则，对照故意伤害和故意杀人两个罪名的具体犯罪构成来认定，不能简单地以结果定罪。

　　(二)聚众斗殴中，行为人对杀人和伤害后果均有预见，并持放任态度的，则可以结果定罪。

　　(三)构成聚众斗殴罪的转化犯，致人重伤、死亡的危害结果是发生在聚众斗殴过程中，如果聚众斗殴行为已经结束，行为人又产生杀人、伤害故意并实施行为致他人重伤或死亡的，应以聚众斗殴罪与故意伤害罪或故意杀人罪数罪并罚。

　　五、聚众斗殴首要分子、积极参加者刑事责任的确定

　　(一)聚众斗殴的首要分子，应对其组织、策划、指挥的全部犯罪承担责任;对于积极参加者，应按照其参与实施的犯罪进行处罚。

　　(二)聚众斗殴中，对于积极参加者作用差别明显，能够分清积极参加者的主、次作用的，应当对积极参加者确定主、从犯及应当承担相应的罪责。

　　(三)对于首要分子在组织、指挥聚众斗殴犯罪过程中虽然要求其他积极参加者不能造成他人伤亡，但没有采取有效措施阻止致人重伤、死亡后果产生的，对首要分子仍应转化定罪。

　　(四)聚众斗殴中，其他积极参加者致人重伤、死亡，首要分子在组织、指挥犯罪过程中重伤、杀人故意不明显，但有概括故意的，其也要对其他积极参加者致人重伤、死亡的后果承担责任，对首要分子应当转化定罪。

　　(五)聚众斗殴中，参加者不是首要分子纠集，而系参加者自愿、主动参与斗殴并造成严重后果的，如首要分子明知又未阻止的，首要分子应当对此积极参加者的行为所造成的后果承担罪责。

　　(六)聚众斗殴中，部分积极参加者致人重伤、死亡，其他积极参加者对被害人有共同加害行为的，应当认定为共同犯罪中相互配合、支持的行为，对共同加害的其他积极参加者也一并转化定罪，但应根据各共同加害人致人重伤、死亡后果作用及原因力大小等情节，区别适用刑罚。

　　(七)聚众斗殴中致人重伤、死亡，不能查清直接加害人，但能够查清共同加害人的，对共同加害人均转化定罪。

　　(八)聚众斗殴中致人重伤、死亡，既不能查清直接加害人，又不能查清共同加害人的，对首要分子应转化定罪，对其他积极参加者以聚众斗殴罪从重处罚。

　　(九)在一次聚众斗殴中，部分积极参加者转化定罪，部分积极参加者没有转化定罪，而对首要分子进行转化定罪的，对首要分子不实行数罪并罚。

　　(十)在一次聚众斗殴中，同一行为人同时既致人重伤又致人死亡的，对行为人的转化定罪，采取重行为吸收轻行为的原则，不实行数罪并罚。

　　六、聚众斗殴案件中的刑事附带民事诉讼问题

　　(一)聚众斗殴没有造成重伤或死亡后果的，聚众斗殴的参加者，均明知自己的行为有可能产生伤害他人以及自己被他人的行为伤害的后果，应当各自承担相应的刑事和民事责任。

　　(二)参加聚众斗殴受重伤或者死亡的，受重伤不构成犯罪的行为人及死亡行为人的近亲属可以向聚众斗殴的对方被告人提起附带民事诉讼，死亡行为人明显构成犯罪的除外。

　　(三)聚众斗殴致人重伤或死亡的，提起的附带民事诉讼适用混合过错责任原则确定赔偿数额。犯故意伤害罪或故意杀人罪的被告人承担全部或主要赔偿责任;依法应当承担相应民事赔偿责任的犯聚众斗殴罪的被告人和其他共同致害人承担次要赔偿责任。同一罪名共同犯罪的被告人之间承担连带赔偿责任。

　　（2013年）浙江省高级人民法院关于审理聚众斗殴犯罪案件相关问题的纪要

　　一、聚众斗殴罪是1997年刑法修正案从流氓罪分拆而来，聚众斗殴犯罪不仅严重扰乱社会公共秩序，而且严重侵害公民的财产权利和人身权利。由于本罪“聚众”的特点，参与人员多，危害性大，打击的重点是涉黑涉恶、护黄护赌护毒引发的双方或者多方群殴行为。对于因建房、土地权属、用水等民间纠纷引发的双方多人斗殴，中学生或者未成年人之间因为普通矛盾引发的群架，一般不按聚众斗殴对待，但是雇用打手或者纠集闲散人员斗殴的，应以聚众斗殴论处。

　　二、刑法第292条的聚众斗殴，一般是指双方各纠集三人以上进行斗殴的行为。双方均只有二人以下的，不按聚众斗殴处理。一方在三人以上，一方只有二人以下的，对三人以上一方可按聚众斗殴处理，对二人以下一方可不以聚众斗殴论处，构成其他罪的以其他罪处理。一方虽只有二人以下，但明确与对方约定斗殴的，应按聚众斗殴处理。

　　因找错斗殴地点、对象而造成无关人员被殴打的，对实施殴打一方应以聚众斗殴论处。

　　三、聚众斗殴一般参与人数众多，有时达到十数人甚至数十人，必须严格按照宽严相济的刑事政策，既要防止打击不力打击不到位，又要防止扩大打击面。刑法第292条规定构成本罪的是首要分子和积极参加者。对一些虽属积极参加者，但情节较轻，又系初犯、偶犯，认罪态度较好的，可从宽处理，符合缓刑、管制、免刑条件的，可以判处缓刑、管制或者免于刑事处罚。

　　为主纠集人员，或者在斗殴时负责组织、指挥的，应认定为聚众斗殴的首要分子。

　　纠集多人斗殴的，提供斗殴凶器的，接送多人赶赴、离开斗殴现场的，在斗殴时行为积极的，一般应认定为聚众斗殴的积极参加者。

　　四、在斗殴时部分人员持械、部分人员未持械的，对持械者、持械者的纠集者及所在方首要分子均应认定为“持械聚众斗殴”。

　　五、聚众斗殴致人重伤或者死亡的，对加害方的首要分子和直接加害人定故意伤害罪或者故意杀人罪，对其他积极参加者以聚众斗殴罪从重处罚。

　　六、聚众斗殴致人重伤或者死亡，不能明确直接加害人，但能明确加害方的，对加害方的首要分子定故意伤害罪或者故意杀人罪，对另一方的首要分子和其他积极参加者以聚众斗殴罪从重处罚。

　　七、聚众斗殴致人重伤或者死亡，既不能明确直接加害人，也不能明确加害方的，对双方的首要分子定故意伤害罪或者故意杀人罪，对其他积极参加者以聚众斗殴罪从重处罚。

　　八、聚众斗殴同时致人重伤、死亡的，或者同时致双方多人重伤、死亡的，分别按照第五、六、七条的原则处理，对同一被告人同时存在按故意伤害罪、故意杀人罪处理情形的，只定故意杀人一罪。

　　九、致人重伤、死亡的直接加害人是指直接致人重伤、死亡的行为人，或者直接致人重伤、死亡的共同行为人。

　　十、因聚众斗殴造成人员重伤、死亡的，重伤人员本人或者重伤、死亡人员的法定代理人、近亲属可提起附带民事诉讼。

　　（2009年）江苏省高级人民法院关于办理聚众斗殴案件适用法律若干问题的意见

　　五、聚众斗殴首要分子、积极参加者刑事责任的确定

　　(一)聚众斗殴的首要分子，应对其组织、策划、指挥的全部犯罪承担责任;对于积极参加者，应按照其参与实施的犯罪进行处罚。

　　(二)聚众斗殴中，对于积极参加者作用差别明显，能够分清积极参加者的主、次作用的，应当对积极参加者确定主、从犯及应当承担相应的罪责。

　　(三)对于首要分子在组织、指挥聚众斗殴犯罪过程中虽然要求其他积极参加者不能造成他人伤亡，但没有采取有效措施阻止致人重伤、死亡后果产生的，对首要分子仍应转化定罪。

　　(四)聚众斗殴中，其他积极参加者致人重伤、死亡，首要分子在组织、指挥犯罪过程中重伤、杀人故意不明显，但有概括故意的，其也要对其他积极参加者致人重伤、死亡的后果承担责任，对首要分子应当转化定罪。

　　(五)聚众斗殴中，参加者不是首要分子纠集，而系参加者自愿、主动参与斗殴并造成严重后果的，如首要分子明知又未阻止的，首要分子应当对此积极参加者的行为所造成的后果承担罪责。

　　(六)聚众斗殴中，部分积极参加者致人重伤、死亡，其他积极参加者对被害人有共同加害行为的，应当认定为共同犯罪中相互配合、支持的行为，对共同加害的其他积极参加者也一并转化定罪，但应根据各共同加害人致人重伤、死亡后果作用及原因力大小等情节，区别适用刑罚。

　　(七)聚众斗殴中致人重伤、死亡，不能查清直接加害人，但能够查清共同加害人的，对共同加害人均转化定罪。

　　(八)聚众斗殴中致人重伤、死亡，既不能查清直接加害人，又不能查清共同加害人的，对首要分子应转化定罪，对其他积极参加者以聚众斗殴罪从重处罚。

　　(九)在一次聚众斗殴中，部分积极参加者转化定罪，部分积极参加者没有转化定罪，而对首要分子进行转化定罪的，对首要分子不实行数罪并罚。

　　(十)在一次聚众斗殴中，同一行为人同时既致人重伤又致人死亡的，对行为人的转化定罪，采取重行为吸收轻行为的原则，不实行数罪并罚。

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