如何通过处分意识(处分能力和处分行为)来区分诈骗罪与盗窃罪

　　诈骗罪与盗窃罪不存在竞合关系，二者完全是相互排斥的关系。因此，需要通过处分意识来区分诈骗罪与盗窃罪。

　　一、诈骗罪的成立需要具有处分行为。这里的处分行为既包括作为，也包括不作为、容忍类型的处分行为。据此，如果不要求诈骗罪的成立必须具有处分意识(处分意识不必要说)，那么，既可能会否认不作为与容忍类型的处分行为，也可能会无限扩大处分行为的成立范围。

　　【例1】A欺骗B说：楼下有人找你，你下楼看一看怎么回事。B信以为真并下楼，A趁此间隙将B的书包拿走。

　　观点一：根据处分意识必要说，由于B并没有处分自己书包的意识，B不存在不作为的处分行为，故A成立盗窃罪。

　　观点二：根据处分意识不必要说，B虽然不存在处分自己书包的意识，但完全可以认定B存在无意识的不作为或者容忍类型的处分行为，故A成立诈骗罪。

　　二、 诈骗罪的受骗者必须是具有处分能力的人，而所谓具有处分能力，并不是仅指具有客观上的交付能力。完全缺乏意思能力的幼儿、精神病患者也可能实施客观上的交付行为，但由于其不具有处分能力所要求的意思能力，故其行为不是财产处分行为。据此，从完全缺乏意思能力的幼儿、精神病患者处骗取财物的行为，不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。

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